招标文件要求银行履约保函费用谁承担甲方还是乙方
先把问题说清楚:招标文件要求投标人或中标人提供银行履约保函(也叫履约保证金、履约保证担保)时,保函的费用到底应该由谁出——甲方(发包方、招标人)还是乙方(投标人、中标人)?这看起来像个简单是非题,但其实要把来龙去脉讲明白,需要从法律原则、行业惯例、合同经济学、会计税务和实务操作几个角度一一拆开来讲,顺便把常见变种和谈判技巧也说清楚,免得碰到招标文件就蒙圈。
先用最直白的比喻:履约保函就像你找朋友做一件事,他担心你不履约,就要求你给一个第三方(银行)的担保。担保是你行为的“信用担保”,而提供担保通常要付费用——这费用一般谁出,就相当于买保险的保费应该由谁承担。常理上,这个保费多半由需要被担保的一方来承担,也就是乙方,因为这是乙方为证明自己会履约而提供的信用凭证。
再把法律和合同原则说清楚一些:招标投标和工程合同遵循“合同自由”“谁受益谁承担”的基本规则。如果招标文件或者合同条款明确规定“履约保函费用由中标人承担”,那就是合同约定,法律通常会尊重这种约定。反过来,如果招标文件没有明确,或者合同条款含糊,根据公平和交易习惯,法院或仲裁机构也常倾向于把费用归入由提供担保的人承担——也就是乙方。但这不是铁板钉钉的,特殊情形可以例外。
说到特殊情形:有些大型项目、特别是政府投资或公共工程,招标人可能会在招标文件中明示“履约保函费用由招标人承担”或者“由招标人补贴”,但这相对少见。再有一种情况是总承包合同里约定,中标人提供履约保函但费用可以计入合同价款,由发包人按工程进度支付给承包人,这种做法在工程行业也出现,但本质上还是由承包人在先垫付,后通过合同价款回收。
从行业惯例看,建筑工程、安装工程、政府采购里通常分两类保证:投标保证金(或投标保函)和履约保函。投标阶段投标保证金往往是投标人的责任,既可以现场缴纳保证金,也可通过保函形式提交;中标后需要提交履约保函以保证合同履行,这个保函的成本通常计入承包人的投标报价,换句话说,实务上由乙方承担。原因很简单:保函是乙方向甲方证明自己会履行合同的信用担保,保函费用属于乙方为获得合同所付出的经营成本。
成本到底有多少?银行履约保函费用通常按保证金额的一定比例(年费率)收取,并且有起征点和最低费用。举个例子(只是举例,不是定价):银行可能按保证金额的1%~3%/年收取手续费,按担保期限折算实际费用;有时加收开立费、管理费或邮寄费。若履约期较短,按月或按天折算;若担保期限长,费用就高。对于承包人来说,这笔钱通常会摊到投标报价里,或者体现在合同价款的资金回收条款中。
还有税务和会计角度。保函手续费通常是企业的财务费用或营业费用,入账时按相关会计准则处理,能否进项税额抵扣或如何列支需要看具体税法和会计规定,建议在投标前与财务确认清楚,避免中标后发现税务处理影响现金流。这一点在中小企业里尤其重要:看上去是小额手续费,但如果保证金额大、期限长,累积成本不可忽视。
合同条款和招标文件的措辞极其重要。理想的做法是招标文件里明确写清“履约保函的形式、金额、有效期及费用承担方式”。常见表述有三类:①“履约保函费用由中标人承担并已计入合同价款”,②“履约保函费用由招标人承担”,③“未作约定,按交易习惯处理”。如果你是投标人,看到不明确的文件,应当在投标前向招标人提出书面澄清,必要时把自己的处理方式体现在投标文件的商务偏差中。
在谈判技巧上,有几种务实做法:一是把保函费用计入投标报价并注明,这样中标后招标人(或评标委员会)就能看到全成本;二是在中标合同里争取“履约保函的费用由甲方在工程款中按进度返还给乙方”或“甲方承担银行手续费的部分”,尤其在对方资金充裕或项目为长期合作时,这样的要求更有可能被接受;三是提供替代担保方式,比如现金保证金、第三方担保或保险担保(保函与保单的比较),有些招标允许多种担保形式,这为投标人争取更低成本的方式提供了空间。
还有一个实际问题是“开立保函需多久、需要哪些资料”。银行通常需要合同文本、公司章程、授权书、保证金或抵押资料(视银行要求而定),还要进行信用审查。这个流程会影响投标准备时间,如果要在投标截止前提交保函,时间紧张时须提前与银行沟通。否则就要在投标文件里说明保函将于中标后多少工作日内提交,避免被以不符合要求拒绝。
再说一种容易被忽视的情况:如果保函到期后甲方无故不退回、或者解除担保有争议,相关费用和风险如何分摊?这里要看合同约定以及甲乙双方的权责。如果约定履约保函在结算后解除并退回,费用一般由原支付方承担;但如因甲方违约导致保函被动执行,乙方可能要通过法律程序追索损失和费用。遇到这种情形,留好与银行和甲方的往来文件、保函文本、解保确认邮件等证据很重要。
对于招标人(甲方)来说,要求履约保函有三个目的:一是转移风险、保证履约;二是减少直接监管成本;三是提高中标人的信用门槛;但甲方也需要考虑公平性和竞争性,过高的担保要求会抬高投标门槛,减少潜在投标人。因此,合理设定保函比例、期限和费用承担方式本身就是招标策略的一部分。
最后给出几条实用建议,比较像情侣之间窃窃私语那样——其实也没那么专业的台词,但用得上:一,投标前认真研读招标文件里关于保证的条款,若模糊就尽早书面问清并保留答复;二,投标报价要把可能的保函费用考虑进去,别把分母算低了;三,争取在合同中把费用回收的路径写明(比如计入合同价款、按进度返还);四,和银行提前沟通时间和费用,必要时把费用和期限写入风险评估;五,若资金压力大,可尝试用保险保函或第三方担保来替代银行保函,但要确认招标文件是否接受。
说到这里,可能你会问:有没有硬性规定谁必须出?简短回答是没有一个全国统一的“必须由甲方承担”的硬性规定。更多的是依法依约、尊重合同约定和市场惯例。也就是说,看招标文件、看合同、看双方谈判结果。实际操作中,乙方承担保函费是常态,但例外并不少见,关键是在招标和合同阶段把话说清楚,把风险安排好。
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